【霍胖觀察】淺議脫了衣服對(duì)比還是穿著衣服對(duì)比 ——司法實(shí)踐中外觀設(shè)計(jì)侵權(quán)判定原則的變化
今天,霍胖來說一說產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)專利是否保護(hù)色彩的問題。
如果說到商品的選擇,從黑白電視機(jī)發(fā)展到彩色電視機(jī),從黑白照相機(jī)發(fā)展到彩色照相機(jī),大家肯定毫不猶豫的選擇彩色電視機(jī)、彩色照相機(jī),因?yàn)椴噬群诎啄軒砀迂S富的視覺體驗(yàn)。
但是,產(chǎn)品的外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù),卻不能用這樣簡(jiǎn)單的經(jīng)驗(yàn)來選擇。
如果你設(shè)計(jì)了一輛OFO小黃車,想申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù),那么你可能想問霍胖以下問題:
Question1:霍胖,我設(shè)計(jì)了一輛OFO小黃車,想申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù),我應(yīng)該提交黑白圖片還是彩色圖片?
Answer1:看您是否要求保護(hù)色彩?就是這種黃黃的顏色
Question2:霍胖,你給我專業(yè)意見,保護(hù)色彩好還是不保護(hù)色彩好?
Answer2:保護(hù)色彩,一般來說,保護(hù)范圍是縮小了的。
在專利侵權(quán)判斷中,如果要求保護(hù)色彩,是將外觀設(shè)計(jì)專利與被訴侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行形狀、圖案、色彩的對(duì)比。比如:OFO vs 摩拜(彩色版)
如果不要求保護(hù)色彩,是將灰度化后的外觀設(shè)計(jì)專利與灰度化后的被訴侵權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行形狀、圖案的對(duì)比。比如:OFO vs 摩拜(黑白版)
那么,如果你是OFO,想起訴摩拜外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán),你愿意用彩色版還是黑白版?
肯定用黑白版!不考慮色彩的話,認(rèn)定兩者整體視覺效果近似的可能性更大!
Question3:那么,OFO vs 摩拜(彩色版)中兩者肯定是不近似的嘍,因?yàn)橐粋€(gè)是小黃車,一個(gè)小紅車。
Answer3:客戶爸爸,你陷入簡(jiǎn)單思維了!色彩只是相同或近似的一個(gè)考量因素,記住是形狀、圖案、色彩及其組合的綜合對(duì)比。
形狀、圖案相同或近似,但是色彩差異大,可能會(huì)改變整體視覺效果差異的判斷,也可能不會(huì)改變。總之,看整體!整體看!
小黃車 vs 小紅車,路人甲說:顏色不重要,整體看起來差不多。
小黃車 vs 小紅車,路人乙說:切,一眼就知道他們不是同一家。
Question4:既然保護(hù)色彩可能會(huì)縮小保護(hù)范圍,OFO vs 摩拜(黑白版)的勝算大于OFO vs 摩拜(彩色版),那么我所有的外觀設(shè)計(jì)專利都不要求保護(hù)色彩。
Answer4:如果你以為世界就這么簡(jiǎn)單,那就是圖樣圖森破了!霍胖虛構(gòu)的以下案例會(huì)讓你覺得原來這么多講究啊,不能簡(jiǎn)單一刀切:
如果王老吉不要求保護(hù)色彩,是將灰度化后的王老吉與灰度化后的加多寶進(jìn)行形狀、圖案的對(duì)比。比如:王老吉 vs 加多寶(黑白版)
霍胖認(rèn)為恐怕很難認(rèn)定外觀設(shè)計(jì)專利侵權(quán):王老吉這樣的罐子早就是現(xiàn)有技術(shù)了,無論是現(xiàn)有技術(shù)抗辯還是專利無效,都能將其輕松擊垮;并且在罐體形狀是慣常設(shè)計(jì)的前提下,“王老吉”與“加多寶”幾個(gè)字的藝術(shù)設(shè)計(jì)不同以及其他細(xì)微不同,都可能導(dǎo)致整體視覺效果的明顯差異。
如果王老吉要求保護(hù)色彩,是將紅罐王老吉與紅罐加多寶進(jìn)行形狀、圖案、色彩的對(duì)比。比如:王老吉 vs 加多寶(彩色版)
大紅色的罐體顯著區(qū)別于現(xiàn)有灌裝飲料,紅罐讓王老吉的外觀設(shè)計(jì)專利能夠維持有效,并且其他設(shè)計(jì)特征都是慣常設(shè)計(jì),相同的紅罐設(shè)計(jì)導(dǎo)致王老吉與加多寶的整體視覺效果非常近似。
加多寶被迫改用金罐設(shè)計(jì),才能規(guī)避王老吉的外觀設(shè)計(jì)專利。
顯然,如果色彩作為顯著區(qū)別于現(xiàn)有設(shè)計(jì)的設(shè)計(jì)特征,請(qǐng)求保護(hù)色彩,能夠幫助外觀設(shè)計(jì)專利維持有效,并且保護(hù)色彩能夠幫助認(rèn)定侵權(quán)。抄別的都可以,抄我的顏色你就死定了!
以上兩個(gè)故事,純屬霍胖虛構(gòu)。實(shí)際上,OFO與摩拜并沒有因?yàn)閷@謾?quán)打起來,他們只是相互比燒錢,而且現(xiàn)在燒錢燒得日子都不好過。王老吉與加多寶之間恩怨也不是霍胖設(shè)計(jì)的這樣,他們之間既有外觀設(shè)計(jì)專利糾紛,又有商標(biāo)糾紛、知名商品特有包裝裝潢糾紛、廣告宣傳糾紛。特此說明!
霍胖總結(jié)
最后總結(jié)一下,霍胖今天說的要點(diǎn):
1、外觀設(shè)計(jì)專利請(qǐng)求保護(hù)色彩,一般來說,保護(hù)范圍是縮小了的。
2、但是,請(qǐng)求保護(hù)色彩,不代表色彩不同就一定不相同或不近似。請(qǐng)求保護(hù)色彩,只是增加了色彩這個(gè)設(shè)計(jì)要素,從形狀、圖案及其組合的綜合對(duì)比變?yōu)樾螤睢D案、色彩及其組合的綜合對(duì)比,可能會(huì)改變?cè)瓉淼呐袛嘟Y(jié)果。
3、如果色彩作為顯著區(qū)別于現(xiàn)有設(shè)計(jì)的設(shè)計(jì)特征,抄襲色彩是你非常忌諱的事情,那么應(yīng)該請(qǐng)求保護(hù)色彩,能夠幫助外觀設(shè)計(jì)專利維持有效,并且保護(hù)色彩能夠幫助認(rèn)定侵權(quán)。
4、如果不要求保護(hù)色彩,可以提交彩色圖片或黑白圖片,沒有寫明要求保護(hù)色彩的,視為不要求保護(hù)色彩。如果要求保護(hù)色彩,應(yīng)該提交彩色圖片(色彩包括彩色系列和黑白灰系列,黑白灰也可以看做是一種色彩),并且寫明要求保護(hù)色彩。
5、如果同一款產(chǎn)品,你有一系列顏色的外觀設(shè)計(jì),可以考慮在一件專利里提出多項(xiàng)相似外觀設(shè)計(jì)。
以下圖片,檢索自王老吉的專利,六色葫蘆娃,煞是好看!